１、什么是注冊(cè)商標(biāo)制度？

       注冊(cè)商標(biāo)是我國(guó)商標(biāo)法的核心內(nèi)容，原則上只有經(jīng)過(guò)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)，才具有禁止他人在相同或類似商品上使用權(quán)利。因此，在我國(guó)，申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)對(duì)商品提供者具有重要的意義。整個(gè)商標(biāo)法就是圍繞注冊(cè)商標(biāo)的取得、使用、保護(hù)建立起來(lái)的一整套法律制度。

       前文曾經(jīng)提出一個(gè)問(wèn)題：兩個(gè)商標(biāo)，都是由商家自行設(shè)計(jì)并使用的，但他們的使用會(huì)導(dǎo)致混淆，只能由一個(gè)商家享有使用并禁止他人使用的權(quán)利，到底依據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)來(lái)判斷誰(shuí)有權(quán)使用自己的商標(biāo)并禁止他人使用近似的商標(biāo)呢？

       我國(guó)采用的是商標(biāo)注冊(cè)制度，只有通過(guò)注冊(cè)才能取得商標(biāo)專用權(quán)。我國(guó)《商標(biāo)制度》第四條規(guī)定：“自然人、法人或其它組織對(duì)其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請(qǐng)服務(wù)商標(biāo)注冊(cè)。本法有關(guān)商品商標(biāo)的規(guī)定，適用于商標(biāo)的規(guī)定。”

２、為什么大家申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)？

       我國(guó)實(shí)行的是注冊(cè)商標(biāo)制度，除了馳名商標(biāo)和有一定影響的商標(biāo)以外，只有經(jīng)過(guò)國(guó)家商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)，才能取得排他性的商標(biāo)專用權(quán)。有了這種權(quán)利，商家可以在相同和類似的商品上禁止他人使用與自己的商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)。而未注冊(cè)的商標(biāo)，廁并沒(méi)有這種排他的權(quán)利。所以，為了取得這種排他權(quán)利，進(jìn)行有效的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，防止他人的假冒、模仿，商家大都會(huì)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)。

       此外，我國(guó)《商標(biāo)法》第六條規(guī)定，對(duì)于某些商品，必須使用商標(biāo)，否則禁止在市場(chǎng)銷售。目前根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，必須使用注冊(cè)商標(biāo)的是煙草類商品，具體包括卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲。２００１年以前，藥品也必須使用注冊(cè)商標(biāo)才能銷售，但后來(lái)隨著法律的修改，藥品已經(jīng)沒(méi)有了該限制。

3、哪些人可以申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)？

       自然人、法人或者其他組織都可以向商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)?！渡虡?biāo)法》第四條規(guī)定：“自然人、法人或者其他阻止對(duì)其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷商的商品，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請(qǐng)商品商標(biāo)注冊(cè)。”

       法人主要指具備法人資格的各種企業(yè)、機(jī)關(guān)事業(yè)單位。其他組織主要指沒(méi)有法人資格，但具備一定的財(cái)產(chǎn)和組織機(jī)構(gòu)的組織，主要包括合伙企業(yè)、社會(huì)團(tuán)體、法人的分支機(jī)構(gòu)、中外合營(yíng)企業(yè)，以及一些鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道和村辦企業(yè)，等等。自然人就是我們通常所說(shuō)的個(gè)人。因此，實(shí)際上，對(duì)于我國(guó)的企業(yè)和個(gè)人申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，我們《商標(biāo)法》并沒(méi)有任何的限制。對(duì)于外國(guó)的企業(yè)和個(gè)人申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的一些規(guī)定，我們會(huì)在其他問(wèn)題里說(shuō)明。

       但是，２００７年２月，商標(biāo)局出臺(tái)了名為》《關(guān)于自然人辦理商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)注意事項(xiàng)》的規(guī)范性文件，對(duì)自然人以個(gè)人名義申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)進(jìn)行了一些限制。自然人要申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，必須同時(shí)持個(gè)體工商戶或農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者個(gè)人合伙營(yíng)業(yè)執(zhí)照等其他行政機(jī)關(guān)頒發(fā)的核準(zhǔn)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的登記文件，同時(shí)要求申請(qǐng)商標(biāo)的指定使用商品不得超出登記執(zhí)照上的經(jīng)營(yíng)范圍，或者以自營(yíng)的農(nóng)副產(chǎn)品為限。

4、申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的主體需要具備哪些條件？

       申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的主體需要滿足的兩個(gè)條件：其一，必須要實(shí)際從事生產(chǎn)、銷售；其二申請(qǐng)核定使用的商品要限于自己實(shí)際生產(chǎn)、銷售的商品。這一規(guī)定的主要目的在于防范一些不從事實(shí)際生產(chǎn)和銷售，專門以搶注商標(biāo)并轉(zhuǎn)讓牟利為業(yè)的企業(yè)和個(gè)人的不法行為?！蛾P(guān)于自然人辦理商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)注意事項(xiàng)》對(duì)上述問(wèn)題作了具體規(guī)定，實(shí)際上就是對(duì)《商標(biāo)法》第４條的進(jìn)一步明確和延伸。但是，這兩個(gè)條件在實(shí)踐中執(zhí)行得并不嚴(yán)格，商品提供者經(jīng)?？梢栽谧约翰⒉粚?shí)際生產(chǎn)銷售的商品取得注冊(cè)商標(biāo)。

5、外國(guó)人和外國(guó)的企業(yè)可以向我國(guó)商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)嗎?

       外國(guó)人和外國(guó)企業(yè)可以向我國(guó)商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)?！渡虡?biāo)法》第１７條規(guī)定：“外國(guó)人或者外國(guó)企業(yè)在中國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)按其所屬國(guó)和中華人民共和國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約辦理，或者按對(duì)等原則辦理。”

       根據(jù)有關(guān)解釋，此處的國(guó)際條約主要指《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》（以下簡(jiǎn)稱《巴黎公約》），該公約第３條規(guī)定了國(guó)民待遇：公約各成員國(guó)必須在法律上給與公約其他成員國(guó)相同與其該國(guó)國(guó)民的待遇；即使是非成員國(guó)國(guó)民，只要他在公約某一成員國(guó)內(nèi)有住所，或有真是有效的工商營(yíng)業(yè)所，亦應(yīng)給與相同于該國(guó)國(guó)民的待遇。因此，只要是》《巴黎公約》締約國(guó)國(guó)民或者在任一成員國(guó)內(nèi)有住所和營(yíng)業(yè)所的外國(guó)人或者外國(guó)企業(yè)，都可以在中國(guó)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)。

6、外國(guó)人和外國(guó)企業(yè)在中國(guó)如何注冊(cè)商標(biāo)？

       《商標(biāo)法》第１８條規(guī)定：“外國(guó)人外國(guó)企業(yè)在中國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)和辦理其他商標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)委托國(guó)家認(rèn)可的具有商標(biāo)代理資格的組織代理。”因此，外國(guó)人和外國(guó)企業(yè)在我國(guó)辦理商標(biāo)事宜，必須委托我國(guó)的商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)進(jìn)行。這樣規(guī)定，主要是出于商標(biāo)局向申請(qǐng)人送達(dá)相應(yīng)的通知、文件，以及申請(qǐng)人提交說(shuō)明、答辯的便捷考慮。這一點(diǎn)我們從《商標(biāo)法實(shí)施條例》第５條可以比較清楚地看到。按該條規(guī)定，如果外國(guó)人和外國(guó)企業(yè)是在中國(guó)有經(jīng)常居住地和營(yíng)業(yè)場(chǎng)所，則可以自行辦理商標(biāo)申請(qǐng)事宜，無(wú)須委托商標(biāo)代理組織。

7、聲音和氣味可以被用作注冊(cè)商標(biāo)嗎？

       ２０１４年５月１日后，聲音商標(biāo)正式成為我國(guó)可注冊(cè)申請(qǐng)的商標(biāo)類型，但是氣味在我國(guó)仍不能被注冊(cè)為商標(biāo)。關(guān)于注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成要素，我國(guó)《商標(biāo)法》第８條有明確規(guī)定：“任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為申請(qǐng)注冊(cè)?！　?/span>

       根據(jù)該規(guī)定，聲音和可視性的要素構(gòu)成的標(biāo)志可以作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)，但氣味在我國(guó)仍不能作為商標(biāo)注冊(cè)，當(dāng)然，世界上的其他國(guó)家，比如英國(guó)和澳大利亞就規(guī)定氣味可以申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，如果我國(guó)的商家在這些國(guó)家申請(qǐng)聲音和氣味作為注冊(cè)商標(biāo)，也是可以的。

8、申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)必須符合哪些條件？

       如果一個(gè)商標(biāo)要申請(qǐng)注冊(cè)，必須符合兩個(gè)條件：一是這個(gè)商標(biāo)必須有顯著特征；二是這個(gè)商標(biāo)不得與他人在先的合法權(quán)利相沖突。

       對(duì)此問(wèn)題我國(guó)《商標(biāo)法》第１１條列舉了兩種缺乏顯著特征的標(biāo)志：

       一是僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)。

       二是僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)。

9、什么是通用名稱？

       通用名稱是某一行業(yè)的經(jīng)營(yíng)者共同使用的，用以區(qū)別其他行業(yè)的經(jīng)營(yíng)者提供的商品或服務(wù)的名字。商標(biāo)局在《國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)局關(guān)于整頓酒類商標(biāo)工作中幾個(gè)問(wèn)題的通知》（１９８９）中，曾經(jīng)對(duì)什么是通用名稱進(jìn)行過(guò)解釋，即“商品通用名稱是指國(guó)家或者某一行業(yè)中所共有的，反映一類商品與另一類商品之間根本區(qū)別的規(guī)范化稱謂。商品通用名稱的確定，主要源于社會(huì)的約定俗成，既要得到社會(huì)或某一行業(yè)的廣泛承認(rèn)，又要規(guī)范化。這是商品通用名稱概念本質(zhì)的特征，也是判定商品通用名稱的主要依據(jù)。”

10、怎樣判斷通用名稱？

       通用名稱的判斷應(yīng)當(dāng)以相關(guān)公眾作為判斷主體，只要同行經(jīng)營(yíng)者或者消費(fèi)者之一認(rèn)為其是通用名稱才可認(rèn)定。

       《審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第７條對(duì)此明確規(guī)定：“依據(jù)法律規(guī)定或者國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)屬于商品通用名稱的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為通用名稱。相關(guān)公眾普遍認(rèn)為某一名稱能夠指代一類商品的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定改名稱為約定俗成的通用名稱。被專業(yè)工具書、辭典列為商品名稱的，可以作為認(rèn)定約定俗成的通用名稱的參考。”

11、通用名稱的判斷受哪些因素的限制？

       通用名稱受地域范圍的限制。根據(jù)《審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》：約定俗稱的通用名稱一般以全國(guó)范圍內(nèi)相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí)為判斷標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于由于歷史傳統(tǒng)、風(fēng)土人情、地理壞境等原因形成的相關(guān)市場(chǎng)較為固定的商品，在該相關(guān)市場(chǎng)內(nèi)通用的稱謂，可以認(rèn)定為通用名稱。

       《審理商標(biāo)授權(quán)權(quán)行政案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》所確定的地域標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)際上是商品的“產(chǎn)區(qū)”。也就是說(shuō)，對(duì)于因?yàn)闅v史傳統(tǒng)、風(fēng)土人情、地理環(huán)境等因素導(dǎo)致某一商品只出現(xiàn)在某一地區(qū)時(shí)，以特定產(chǎn)區(qū)為其地域范圍；如果某一商品在全國(guó)各地都有出產(chǎn)，那么其地域范圍就是全國(guó)。

       《審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第８條規(guī)定：“通用名稱，一般以提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)時(shí)的實(shí)時(shí)狀態(tài)為準(zhǔn)。如果申請(qǐng)時(shí)不屬于通用名稱,但在核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)訴爭(zhēng)商標(biāo)已經(jīng)成為通用名稱的，仍應(yīng)認(rèn)定其屬于本商品的通用名稱；雖在申請(qǐng)時(shí)屬于本商品的通用名稱，但在核準(zhǔn)時(shí)已經(jīng)不是通用名稱的，則不妨礙其取得注冊(cè)。”

       這一規(guī)定實(shí)際上否定了所謂的時(shí)間界限的問(wèn)題，直接規(guī)定根據(jù)商標(biāo)異議或者商標(biāo)爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)商標(biāo)的事實(shí)狀態(tài)來(lái)判定。如果提出異議時(shí)，商標(biāo)是通用名稱，則認(rèn)定其為通用名稱；如果爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)，商標(biāo)不是通用名稱，則認(rèn)定其不為通用名稱。最高院這樣規(guī)定，也不失為一種解決問(wèn)題的好辦法。

12、實(shí)踐中有哪些常見(jiàn)的缺乏顯著特征的標(biāo)志？

       判斷一個(gè)標(biāo)志是否有顯著特征，要考慮商標(biāo)本身構(gòu)成要素、使用商標(biāo)的商品與商標(biāo)構(gòu)成要素的聯(lián)系以及消費(fèi)者觀感三個(gè)因素。下面是幾種常見(jiàn)的缺乏固有顯著性的商標(biāo)：

       （1）過(guò)于簡(jiǎn)單的線條、普通幾何圖形，比如直線，斜線、正方形；

       （2）一個(gè)或者兩個(gè)普通表現(xiàn)形式的字母，比如一個(gè)一般字體的字母“Ａ”；

       （3）普通形式的阿拉伯?dāng)?shù)字使用在通常以數(shù)字做型號(hào)或貨號(hào)的商標(biāo)上，比如“５０２”用在膠粘劑上；

       （4）將某一類商品的常用包裝、容器或者裝飾性圖案使用在該商品上，比如一個(gè)常見(jiàn)的酒瓶圖案使用在酒類商品上；

       （5）將本行業(yè)或相關(guān)行業(yè)常用詞語(yǔ)使用在該商品或服務(wù)上，比如將“賓至如歸”、“歡迎光臨”等文字使用在酒店、餐飲服務(wù)上；

       （6）將本行業(yè)或相關(guān)行業(yè)常用的貿(mào)易場(chǎng)所名稱使用在該商品或服務(wù)上，比如將“服裝店”使用在該商品或服務(wù)上；

       （7）將本行業(yè)名稱、簡(jiǎn)稱使用在該商品或服務(wù)上。